Consulta Nº6 – Edición Nº8 y 9

Se requiere la inscripción de una hipoteca que grava un inmueble respecto del cual se ha dictado una medida precautoria de prohibición de celebrar actos y contratos, mas en la escritura consta la autorización del demandante que consiente en la constitución de dicha hipoteca. Según el artículo 1464 Nº 3 del Código Civil hay objeto ilícito en la enajenación de los bienes embargados a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.

Situación

Se requiere la inscripción de una hipoteca que grava un inmueble respecto del cual se ha dictado una medida precautoria de prohibición de celebrar actos y contratos, mas en la escritura consta la autorización del demandante que consiente en la constitución de dicha hipoteca. Según el artículo 1464 Nº 3 del Código Civil hay objeto ilícito en la enajenación de los bienes embargados a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello.

Pregunta

¿El artículo 1464 Nº 3 del Código Civil es aplicable a los casos en que se encuentra inscrita una medida precautoria?.

Respuesta

Hay jurisprudencia reiterada en el sentido de que consintiendo el acreedor en la enajenación de un inmueble respecto del cual se ha dictado una medida precautoria de prohibición de celebrar actos y contratos puede practicarse la respectiva inscripción de dominio, lo que permite concluir que con igual o mayor razón puede inscribirse la hipoteca ya que ésta constituye sólo un principio de enajenación. Por otro lado, las sentencias que se han dictado en tal sentido, señalan que si se puede practicar la inscripción por la que el inmueble se enajena existiendo un embargo a condición que el acreedor consienta en ello, con mayor razón puede practicarse la inscripción de una hipoteca atendido que, según sostienen los sentenciadores, dentro de la expresión cosas embargadas quedan comprendidas aquellas que "sólo están afectas a una simple medida precautoria de celebrar actos o contratos de gravar y enajenar incluidos los bienes impedidos y retenidos por juez competente. Por otro lado, hay también una sentencia dictada el año 1882 por la Corte de Apelaciones de la Serena en el sentido de que la constitución de la hipoteca no es enajenación y por ende no hay objeto ilícito en gravar con hipoteca la cosa embargada. Luego, si no hay objeto ilícito en este caso, menos lo hay si además el acreedor en cuyo favor se ha decretado la medida precautoria que prohibe celebrar actos o contratos ha autorizado la constitución de la hipoteca.